涉外合同审核是涉外法律工作者最常接触到的业务，这项工作不仅需要对法律英语水平有要求，还需要扎实的法律功底与长久积累的实操经验，特别是国际贸易中货值较大的交易，若前期没有专人把控识别风险，很容易在交易过程中产生纠纷，甚至巨额损失。本文将以中印大型设备供货合同和配套的服务合同为例，总结涉外合同审查过程中需要注意的风险点。
一、形式审查
所谓形式审查，即审查合同当事人相关信息是否完善，合同结构是否完整，主要条款是否具备等。涉外合同文件在内容上通常较长，但在结构上一般可以分为四个部分：
1．首部：①合同的名称；②合同当事人及其国籍、联系方式、银行账户、主要营业所或住所地；③订约日期和地点；
2．正文：①定义条款；②基本条款；③一般条款；④合同有效期；⑤合同修改；⑥合同的终止；⑦合同的让与；⑧仲裁/诉讼管辖；⑨适用法律等；
3．尾部：①合同当事人、份数、使用的文字和效力等；②签名；③盖章；
4．附件（视合同具体规定）：涉外合同形式审查阶段的常见问题主要有：①合同当事人名称前后不一致；②合同名称与合同实质内容不符；③联系方式、地址及法定代表人错误等。为了审查核对方便，建议律师及时与客户取得联系，索要对方营业执照、法定代表人身份证明书、委托书等相关材料。
二、实质审查
1.核实交易主体
合同当事人对合同交易有着至关重要的作用，对于合同主体的审核，律师在核实对方主体信息真实性的基础上，建议对主体成立时间、实缴资本及资信情况等进行调查，当涉及项目重大时，可进行专业的背景调查。若合同主体的履约能力存疑，则可建议客户要求对方更换交易主体，并提供可以证明新的交易主体资金实力的文件，或要求具备资金实力的主体为其提供担保或者作为合同的一方。同时，建议安排相关专业印度律师进行实地核查其资产和公司规模，确保交易主体具备履约能力。
2.注意责任划分
在合同的履行过程中，难免会因各种问题出现纠纷，在合同中预先明确规定双方责任划分，有利于及时维护自身权益。如监督责任，建议事先规定由何方对分包商的工作进行监督，避免分包商带来不可控风险；再如缺陷责任，建议事先规定如何确定产品缺陷，如由买卖双方事先同意的专业机构检验，并设置封顶费用或者比例，避免承担重大损失。
3.规避银行保函风险
在交易过程中买方通常会要求卖方开具预付款保函、履约保函及质保保函等，这类保函一旦开出意味着开证行承担见索即付的义务，属于“定时炸弹”，买方随时有可能因为卖方的履约瑕疵而向银行承兑。因此，建议中方卖家在前期谈判过程中，尽量降低保函金额、缩短保函周期，在履约过程中积极与买方进行沟通，争取尽快取回保函。
4.预判税务风险
大型的供货合同往往伴随着后期的指导、安装或者调试服务，因此中方卖方需要提前了解该项目的服务合同是否导致其人员在印度活动超出一定期限，使得中方公司在印度形成常设机构，一旦形成常设机构，则需要在印度申请PAN卡，作为印度的税务居民在印度缴纳所得税。进行税务方面的风险的预判有利于中方在核算成本时将此纳入。
5.合理利用不可抗力条款
不可抗力条款是指在合同中约定一方当事人因不可抗力不能履行合同的全部或部分义务的，免除其全部或部分责任的条款，另一方当事人不得对此要求损害赔偿。建议客户在合同履约过程中，及时根据合同约定向对方履行不可抗力的通知义务，积极履行防止或降低不可抗力影响的义务，并且根据项目当地的实际情况，及时报告飓风、暴雨、洪涝、大雾等极端恶劣天气情况对现场施工、海运和内陆运输等项目履约产生的不利影响，利用不可抗力条款延长工期，积极争取于己有利的条件。
6.及时办理相关证书
在涉外交易的过程中，相关证书的办理影响着整个交易流程是否能够顺利进行。建议客户预先梳理需要自身办理的各类证书许可的清单，在实际履约过程中及时就各类许可证书办理与对方当事人、中介机构等保持动态沟通，取得相应支持、配合，避免对项目执行产生不利影响。同时，对应由对方当事人或分包商办理的许可(如劳工证)，明确要求其办理并做好相应的监督执行。
7.关注印度工会活动
不同于中国的工会，印度工会是一个非常强势的组织，有权向雇主进行集体性谈判，要求提高工资、改善工作环境、提高福利等。如果谈判未能得到满意的结果，工会可以组织罢工，而罢工对雇主可能会带来巨大的经济损失。因此，在审核涉外合同时，建议客户关注项目当地工会活动情况，充分发挥双方及分包商（如有）的作用，避免工会活动对合同执行产生不利影响，如聘请经验丰富的HR做好劳工合规管理、应对劳工检查，严格遵守印度关于最低工资、禁止使用童工、女工特殊保护、职业健康保护(特别是劳工保护用品)等方面的法律法规，做好对分包商合规资料的过程监管，通过与月度付款资料一并审查等方式，监督分包商工资发放、PF交存、BOCW Cess缴纳等法定职责的履行，避免因分包商违法行为使买方、卖方承担连带责任。
8.注意人员派遣与安全教育
中方派遣人员在印度陷入各种纠纷，在商务交易中屡见不鲜。为避免相关纠纷的发生，首先，公司应为派遣到印度的中方项目执行人员办理工作签证并做好签证续期、维护等工作，避免因人员活动与签证目的不符、超期滞留等签证违法风险；其次，在项目执行过程中定期关注中方人员在印差旅、项目驻地等地区的安全预警，规避选举日、大规模罢工等群体事件、暴力冲突事件可能引发的人员安全风险，及时投保海外人员意外保险，并做好相关的应急预案，避免有关事件对承包商造成伤亡和损失；此外，公司还需对中方派遣人员进行安全教育，避免因不了解印度法律的特殊规定，引发不必要的法律责任和风险。如印度法律对黄牛规定了特殊保护，大部分邦禁止持有、买卖牛肉制品特别是黄牛肉，对酒精制品买卖、持有实行许可证制度，限制持有大额现金(特别是在选举期间)……触犯相关法律轻则被罚款、罚没，重则可能引发监禁等刑事责任。
9.预防安全生产、卫生等事项扣款
安全管理职责是EPC承包商重要的合同义务，严格执行合同要求的安全管理义务，强化劳动职业健康安全管理，可以有效避免或减少因安全事故而引发的损失和处罚。客户可以安排专人负责安全管理，同时聘请经验丰富的印度籍Safety Officer,并要求一定规模的分包商依法配备专职合格Safety Officer，严格落实工厂法、BOCW法等中央和相关特邦制定法规定的劳动职业健康安全管理要求和业主安全管理程序要求，切实消除安全管理风险和漏洞，避免安全事故发生。
【结语】
大型设备供货合同的风险审查要点远远多于普通小额的贸易合同，律师在审核这类合同时，需要在大量实操经验的基础上给予相应的建议才能从大方向上避免或者降低国际贸易的风险。同时，律师需做到并非只是针对合同的具体条款进行修改，而是需进一步就当地的营商环境和司法环境的风险进行分析，进一步提出相应的风险防范建议。
